在抵押借款合同中，最高額抵押擔保的主債權(quán)能不能轉(zhuǎn)讓
[案情]
2003年8月21日，某銀行支行(以下簡稱“支行”)與某化工公司(以下簡稱“化工公司”)簽訂了最高額抵押擔保合同，合同約定化工公司以其機器設備作抵押，為其自2003年8月21日至2004年8月21日，最高額為300萬元的借款提供擔保。工商行政管理局對抵押物依法進行了登記。
2003年11月3日，化工公司與支行簽訂借款合同，合同約定借款金額為80萬元，借款用途為貸舊還新，還款期限為2004年5月3日，月利率為5%。，按月結(jié)息。
2004年4月19日，支行與某資產(chǎn)管理公司(以下簡稱.“資產(chǎn)管理公司”)簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其對化工公司的上述債權(quán)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司。同日，支行與資產(chǎn)管理公司在報紙上聯(lián)合發(fā)布了上述債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告�；す緦Υ瞬⑽闯之愖h。
貸款到期后，資產(chǎn)管理公司向化工公司催收借款，化工公司以各種理由推托，一直未還。資產(chǎn)管理公司遂向法院起訴，要求化工公司按照借款合同約定償還借款本金和利息。
[爭鳴]
原告資產(chǎn)管理公刮提出，我公司于2004年4月19日與支行簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定支行將其對化工公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給捌》;司，并對此進行了公告，被告化工公司對此并未持異議。貸款到期后，被告以各種理由推托，不按照合同約定償還貸款本息，我公司作為債權(quán)人有權(quán)要求其償還借款本息。
被告化工公司提出，根據(jù)《擔保法》第61條規(guī)定，最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，因此支行轉(zhuǎn)讓其債權(quán)的行為無效。資產(chǎn)管理公司不是債權(quán)人，其不具備原告的資格。
[法官點評]
本案涉及的是最高額抵押所擔保的主合同債權(quán)能夠轉(zhuǎn)讓的問題。
所謂最高額抵押擔保，是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議，在圭最高債權(quán)額限度內(nèi)，.以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔保。最高額抵押擔保有如下特點：第一，最高額抵押擔保所擔保的債權(quán)具有最高智限制。最高額是指由當事人約定的、能夠由最高額抵押擔保深獲得優(yōu)先受償之債權(quán)的最高限額。最高額決定著債權(quán)人受擔保的債權(quán)權(quán)的最大范圍，是最高額抵押擔保設立的必要條件，未規(guī)定最高額的、該最高額抵押擔保合同無效。但是，預定的最高擔保額并非最高額抵羲押擔保所擔保的實際債權(quán)額。第二，對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔保。債權(quán)存續(xù)的“一定期間”是最高額額抵押擔保合同的一項基本內(nèi)容，也是判斷某項債權(quán)是否屬于最高額抵押擔保所擔保的債權(quán)的時間標準。沒有“一定期間”，最高額抵押擔保成立。第三，;最高額抵押擔保所擔保的債權(quán)為不確定債權(quán)。在最高額抵押擔保存續(xù)期間內(nèi)，被擔保的債權(quán)可能因債務人的清償能因債務人與債權(quán)人繼續(xù)簽訂借款合同而增加，使得被擔保債權(quán)額處于不確定的狀態(tài)，直至決算期屆至，實際發(fā)生的債權(quán)額才能得以確定。第四，最高額抵押擔保有決算期的規(guī)定。決算期是確定最高額抵押擔保的擔保人擔保債權(quán)實際數(shù)額的時間。經(jīng)過決算期，最高額抵押擔保的數(shù)額才能得以確定。
關于最高額抵押擔保的主債權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題，我國《擔保法》第61條明確規(guī)定：“最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。”根據(jù)該條規(guī)定，最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，因此，最高額抵押權(quán)當然也不能轉(zhuǎn)讓。其立法本意在于保持最高額抵押權(quán)的完整性和概括性，禁止因主合同債權(quán)的分割轉(zhuǎn)讓而帶來的最高額抵押權(quán)的分割。但這一規(guī)定并未禁止在最高額抵押權(quán)所擔保的債權(quán)確定之前，其具體債權(quán)與抵押權(quán)相分離而單獨轉(zhuǎn)讓。從每個具體債權(quán)的合同角度來看，顯然債權(quán)的數(shù)額都是確定的，既然債權(quán)數(shù)額是確定的，法律就沒有理由認為債權(quán)人不能轉(zhuǎn)讓每一個具體的債權(quán)。最高額抵押權(quán)人不轉(zhuǎn)讓基礎法律關‘系，而只轉(zhuǎn)讓某一具體債權(quán)時，最高額抵押權(quán)并不隨之轉(zhuǎn)讓。每個具體債權(quán)的轉(zhuǎn)讓只意味著債權(quán)脫離了最高額抵押權(quán)所擔保的范圍，不會產(chǎn)生抵押權(quán)隨之轉(zhuǎn)移的情形，也不會發(fā)生抵押權(quán)分割給多個債權(quán)人行使的問題。我國《合同法》第80條觀疋：—債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。
《物權(quán)法》的出臺明確了在最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。《物權(quán)法》第204條規(guī)定：“最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當事人另有約定的除外。”根據(jù)該規(guī)定，一、在最高額抵押擔保的債權(quán)確定之前，允許主合同項下的部分債權(quán)自由轉(zhuǎn)讓，這樣一方面給予了當事人更多的選擇，也有利于維護抵押人的利益。二、債權(quán)確定之前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。最高額抵押在決算前與被擔保債權(quán)中的'個別債權(quán)并尢一一對應的世休關系，與單個的債權(quán)之間并無從屬性。債權(quán)的轉(zhuǎn)讓并不會導致敢閣鋇抵押權(quán)的分割和轉(zhuǎn)讓。三、當事人可以在抵押合同中約定，在最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。最高額抵押在決算前與被擔保債權(quán)中的個別債權(quán)并無一一對應的擔保關系，與單個的債權(quán)之間并無從屬性。債權(quán)的轉(zhuǎn)讓并不會導致最高額抵押權(quán)的分割和轉(zhuǎn)讓。三、當事人可以在抵押合同中約定，在最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)也隨之轉(zhuǎn)讓，給予當事人更大的選擇權(quán)，充分體現(xiàn)了意思自治原則。
本案中，支行只是將在最高額抵押決算期內(nèi)針對化工公司的一筆具體債權(quán)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司，而并非基礎借貸關系的轉(zhuǎn)讓，且資產(chǎn)管理公司與支行就該債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜聯(lián)合發(fā)布公告時，化工公司也并未提出異議，根據(jù)我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的過》p個侍撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外�！敝修D(zhuǎn)讓債權(quán)時-經(jīng)履們了通知義務，茵此其與資產(chǎn)管理公司之間簽訂的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是合法有效的，應當?shù)玫椒杀Ｗo，化工公司應當按照合同約定向債權(quán)人資產(chǎn)管理公司償還貸款本息。
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